Aunque el uso de la donación de esperma permite a las parejas femeninas del mismo sexo construir sus familias, hay muchas trampas legales que pueden surgir en el proceso. Las parejas del mismo sexo deben consultar siempre con un abogado que pueda aconsejarles sobre la mejor manera de proteger los derechos de ambas madres y también del niño.
Error nº 1: No considerar las ramificaciones legales de utilizar un donante de esperma conocido
Un donante de esperma puede ser anónimo (a través de un banco de esperma) o conocido. Desde una perspectiva puramente legal, es menos complicado recurrir a una donación anónima. En el caso de los donantes de esperma conocidos, es muy fácil olvidarse de que los derechos del donante queden completamente anulados. Se aconseja a las parejas que utilizan un donante de esperma conocido que trabajen con abogados en las primeras fases del proceso.
Error nº 2: No tener en cuenta las ramificaciones legales de las distintas opciones médicas
La inseminación artificial es un procedimiento más barato y físicamente más fácil para lograr el embarazo. Sin embargo, con la fecundación in vitro (FIV), ambos miembros de la pareja pueden ser los padres biológicos del niño. La tecnología de la FIV permite utilizar los óvulos de uno de los miembros de la pareja para crear embriones que se transfieren al útero del otro («FIV recíproca»). Las parejas del mismo sexo que utilicen cualquier forma de FIV deben asegurarse de consultar con un abogado al principio del proceso, ya que los formularios de consentimiento de las clínicas médicas no suelen estar diseñados para dar cabida a estas opciones de creación de familia y el uso de formularios de consentimiento diseñados para parejas heterosexuales puede crear complicaciones legales en el futuro. En particular, las parejas que recurren a la FIV recíproca deben asegurarse de que los derechos legales de la pareja proveedora de óvulos no se cancelen inadvertidamente al firmar los formularios de consentimiento médico que suelen utilizarse para las donantes de óvulos.
Error nº 3: Realizar una inseminación en casa
Algunos estados exigen que sea un médico quien realice el procedimiento de inseminación; otros estados permiten la inseminación en casa. Sin embargo, incluso en los estados que permiten la inseminación en casa, proceder de esta manera es arriesgado porque no hay un tercero independiente (como un médico) que pueda dar testimonio al tribunal sobre la forma de concepción. ¿Quiere que sus derechos de paternidad dependan de si un juez cree o no que usted no tuvo relaciones sexuales con su donante?
Error nº 4: Basarse en el certificado de nacimiento para establecer los derechos legales
La esposa no gestante suele conseguir que su nombre figure en el certificado de nacimiento sin dificultad en New Hampshire. Sin embargo, es un error confiar en el certificado de nacimiento como prueba concluyente de la paternidad porque los tribunales tienen la facultad de determinar lo contrario. Vemos que esto ocurre con frecuencia cuando las madres se mudan a otro estado, se divorcian o buscan prestaciones del gobierno. También hemos visto casos en los que los donantes de esperma han decidido que quieren desempeñar un papel parental y han intentado solicitar un tiempo de visita con el niño. Lo más habitual es que surjan problemas con donantes de esperma conocidos, pero también pueden surgir problemas con donantes anónimos. Por lo general, se recomienda la adopción por parte de un segundo progenitor en el caso de las mujeres del mismo sexo para preservar plenamente los derechos de ambas madres y del niño y para garantizar que los derechos del donante de esperma queden totalmente anulados.
Error nº 5: Confiar en los formularios de consentimiento médico firmados en la clínica para establecer la patria potestad
Los formularios de consentimiento médico firmados en la clínica son una parte importante del proceso de consentimiento informado, ya que abordan cuestiones directamente relacionadas con el tratamiento médico, como los procedimientos, los beneficios, los riesgos y las alternativas. Sin embargo, si los formularios de consentimiento de la clínica no cumplen con los requisitos exactos de la ley para su situación particular, entonces no tendrán el impacto deseado en el establecimiento legal de los derechos de los padres. Es importante saber que la ley puede ser muy exigente en este sentido. Por ejemplo, el estado civil de los receptores, la ubicación de la clínica, el lugar del nacimiento y muchos otros factores pueden influir en si los formularios de consentimiento de la clínica son suficientes para su situación. Esto puede tener consecuencias no deseadas, como que el padre intencionado no sea considerado el padre legal según la ley o que uno de los padres intencionados no pueda utilizar los embriones en caso de fallecimiento del otro padre intencionado. Es importante consultar a un abogado familiarizado con la ley de fertilidad para proteger sus derechos legales y los de su futuro hijo.
Error nº 6: No tener un acuerdo por escrito con el donante de esperma
Los acuerdos con el donante son una parte importante de la protección de los derechos legales de todas las partes, ya que memorizan la intención de las partes en el momento de la donación. Además, los acuerdos de donación establecen importantes obligaciones para todas las partes. Por ejemplo, el donante puede acordar que no tendrá un comportamiento sexual de alto riesgo hasta que haya completado las donaciones. Además, el donante puede acordar que no tendrá contacto con el hijo menor de edad a menos que las madres conozcan y aprueben dicho contacto. Además, un acuerdo de donación es la mejor manera de abordar el uso futuro de cualquier esperma congelado sobrante.
Error nº 7: Utilizar un acuerdo de donación estándar de Internet
Internet está lleno de ejemplos de acuerdos de donación. Estos acuerdos no se adaptan a las circunstancias individuales de una donación específica y, por lo tanto, pueden ser incompletos y basarse en principios legales que no se aplican a su situación. Utilizar un acuerdo estándar es una receta para el desastre.
Error nº 8: No tener representación legal por separado
Al igual que con cualquier otro acuerdo, ambas partes deben estar representadas por sus propios abogados. Un tribunal podría negarse a mantener un acuerdo redactado por un abogado que haya representado a ambas partes. ¿Es éste un riesgo que está dispuesto a correr?
Error nº 9: Permitir que el donante desempeñe un papel de padre
A veces puede ser difícil averiguar cómo debe interactuar un niño con un donante de esperma conocido, especialmente cuando el donante es un amigo cercano de la familia. Sin embargo, cuando el donante asume cualquier función parental, las cosas pueden complicarse y el donante podría posteriormente hacer valer la patria potestad en caso de no estar satisfecho en su papel de donante. Esto significa que los derechos legales de la madre que no gestó el embarazo podrían verse comprometidos y las madres podrían verse obligadas a compartir la crianza con el donante.
Error nº 10: No incluir al cónyuge o pareja del donante en el proceso
El cónyuge o pareja del donante desempeña un papel importante en el cumplimiento del acuerdo por parte del donante. En concreto, el cónyuge o pareja del donante es fundamental para el cumplimiento de las disposiciones relativas a la actividad sexual, la confidencialidad y el contacto futuro.
