Lehman Brothers, Washington Mutual och Bear Stearns. En gång i tiden betraktades dessa tre företag som titaner i vårt finansiella system. I dag har dessa tidigare berömda finansinstitut kastats till historiens soptunna och förpassats till att bli fallstudier i likvidation. Alla tre är bara en del av historien, liksom finansinstitut i alla former och storlekar i hela landet. Så medan vi fortfarande kan minnas namnen på dem som kollapsade är det kanske dags att inleda en diskussion om kapitel 14 i konkurslagen. I korthet, som Tom Jackson beskriver i inledningen av sitt dokument med titeln Bankruptcy Code 14: A Proposal, skulle syftet med kapitel 14 vara följande:
…flera föreslagna ändringar av konkurslagen som är utformade för – och begränsade till – rekonstruktion eller avveckling av landets största finansinstitut. De föreslagna ändringarna skapar ett nytt kapitel 14 i konkurslagen och införlivar inslag av likvidationer enligt kapitel 7 samt rekonstruktioner enligt kapitel 11. Dessutom innehåller det föreslagna kapitel 14 ett antal materiella och förfarandemässiga ändringar som särskilt utformats för att ta hänsyn till komplexiteten och de potentiella systemkonsekvenserna av att dessa stora finansinstitut går i konkurs. Genom dessa ändringar anser vi att det är möjligt att dra nytta av ett rättsligt förfarande – inklusive uttryckliga regler som fastställts i förväg och finslipats genom publicerat rättsligt prejudikat, med överklaganden som ifrågasätter tillämpningen av dessa regler, offentliga förfaranden och öppenhet – på ett sådant sätt att man minimerar den upplevda nödvändigheten av att använda det alternativa resolutionsförfarande för statliga organ som nyligen infördes som en del av Dodd Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act. Det nya kapitlet skulle kunna antas antingen som tillägg eller som ett alternativ till den nya resolutionsordningen i Dodd Frank.
Se, Jackson, Tom, Bankruptcy Code 14: A Proposal. Den centrala inriktningen på kapitel 14 förklaras i början av Jacksons förslag, där det står:
Det avgörande inslaget i detta nya kapitel 14 är att se till att de finansiella institut som omfattas, fordringsägare som har att göra med dem och andra marknadsaktörer i förväg vet, på ett tydligt och förutsägbart sätt, hur förlusterna kommer att fördelas om institutet går i konkurs. Om fordringsägarna till ett finansiellt institut som går i konkurs skyddas (bailed out), förstörs det starkaste och snabbast reagerande begränsningsmomentet i fråga om risktagande från det finansiella institutets ledning, och deras förluster överförs till andra.
Too big to fail? Skattefinansierad räddningsaktion? Fördelning av förluster? ”Klart och förutsägbart” i ett konkursfall?
En annan möjlighet som kapitel 14 erbjuder är att tillhandahålla en mekanism för att hantera fall som MF Global. Fall som rör stora finansinstitut som inte fungerar som traditionella banker eller finansinstitut, men som ändå delar en förtroendeställning genom att de innehar förmögenheter för olika företags räkning.
Vi på Business Reorganization Report vet inte om konkurslagen behöver ytterligare ett kapitel, och vi är ännu inte säkra på om kapitel 14 kommer att visa sig vara genomförbart som en del av en pågående lagstiftningsdiskussion. Utsikten, eller kanske spöket, om ytterligare ett kapitel i konkurslagen innebär dock att en helt ny uppsättning affärsmöjligheter för oss alla.