Lehman Brothers, Washington Mutual, et Bear Stearns. À une époque, ces trois sociétés étaient considérées comme des titans de notre système financier. Aujourd’hui, ces institutions financières autrefois célèbres ont été jetées dans la poubelle de l’histoire, reléguées au rang d’études de cas de liquidation. Ces trois sociétés font simplement partie de l’histoire, tout comme les institutions financières de toutes formes et tailles à travers le pays. Ainsi, alors que nous pouvons encore nous souvenir des noms de ceux qui se sont effondrés, le moment est peut-être venu d’ouvrir la discussion sur le chapitre 14 du code des faillites. En bref, comme Tom Jackson le décrit dans l’introduction de son document intitulé Bankruptcy Code 14 : A Proposal, l’objectif du chapitre 14 serait le suivant:
…plusieurs changements proposés au Bankruptcy Code qui sont conçus pour – et limités à – la réorganisation ou la liquidation des plus grandes institutions financières de la nation. Les changements proposés créent un nouveau chapitre 14 du Code des faillites et incorporent des caractéristiques des liquidations en vertu du chapitre 7 ainsi que des réorganisations en vertu du chapitre 11. En outre, le chapitre 14 proposé contient un certain nombre de changements de fond et de procédure conçus spécialement pour la complexité, et les conséquences systémiques potentielles, de la faillite de ces grandes institutions financières. Grâce à ces changements, nous pensons qu’il est possible de tirer parti d’une procédure judiciaire – comprenant des règles explicites, désignées à l’avance et affinées par des précédents judiciaires publiés, avec des appels contestant l’application de ces règles, des procédures publiques et la transparence – de manière à minimiser la nécessité ressentie de recourir au processus de résolution alternatif des agences gouvernementales récemment adopté dans le cadre de la loi Dodd Frank sur la réforme de Wall Street et la protection des consommateurs. Le nouveau chapitre pourrait être adopté soit en complément, soit en alternative au nouveau régime de résolution de Dodd Frank.
Voir, Jackson, Tom, Bankruptcy Code 14 : A Proposal. L’objectif central du chapitre 14 est expliqué dès le début de la proposition de M. Jackson, qui stipule :
La caractéristique cruciale de ce nouveau chapitre 14 est d’assurer que les institutions financières couvertes, les créanciers qui traitent avec elles, et les autres participants au marché, connaissent à l’avance, de manière claire et prévisible, la façon dont les pertes seront réparties si l’institution fait faillite. Si les créanciers d’une institution financière en faillite sont protégés (renfloués), alors la contrainte la plus forte et la plus rapide sur la prise de risque par la direction de l’institution financière est détruite, et leurs pertes sont transférées à d’autres.
Too big to fail ? Renflouement financé par les contribuables ? Répartition des pertes ? « Clair et prévisible » dans un cas de faillite?
Une autre possibilité présentée par le chapitre 14 est de prévoir un mécanisme pour traiter des cas comme MF Global. Des cas impliquant de grandes institutions financières qui ne fonctionnent pas comme des banques ou des institutions financières traditionnelles, mais qui partagent néanmoins une position de confiance en vertu de leur détention de richesses pour le compte de diverses entreprises.
Nous, au Business Reorganization Report, ne savons pas si le Code des faillites a besoin d’un autre chapitre, et nous ne sommes pas encore sûrs que le chapitre 14 se révélera viable dans le cadre d’une discussion législative en cours. Cependant, la perspective, ou peut-être le spectre, d’un autre chapitre au Code des faillites signifie qu’un tout nouvel ensemble d’opportunités commerciales pour nous tous.